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辦案手記 | 無罪辯護(hù)后去掉惡勢力帽子,五罪去掉三罪

發(fā)布時(shí)間:2023/8/14瀏覽:0

每一個(gè)涉黑涉惡案件的辯護(hù),都是一場硬仗。這需要律師“結(jié)硬寨、打呆仗”,穩(wěn)扎穩(wěn)打,全力辯護(hù)。

吳達(dá)(化名)的案件移送華東Z縣檢察院審查起訴,已經(jīng)半個(gè)月了。

2022年11月,吳達(dá)的父親愁容滿面,通過朋友介紹找到我,反復(fù)說吳達(dá)被冤枉,五個(gè)罪名都有問題,希望我能為他辯護(hù)。十萬火急,吳達(dá)的父親委托辯護(hù)當(dāng)天,我和助理就驅(qū)車前往Z縣檢察院閱卷。

刑訊逼供疑云 

去Z縣的路上,暴雨如注。到Z縣后,極速降溫,冷徹骨髓。我和助理到達(dá)Z縣檢察院后,復(fù)制所有卷宗材料。此時(shí)還在疫情期間,吳達(dá)關(guān)押在X市看守所,需要核酸檢測結(jié)果為陰性才能會(huì)見,并且只能視頻會(huì)見。于是,我們停留一天做核酸,第二天結(jié)果出來后,立即前往看守所會(huì)見。

吳達(dá)見到我們后,情緒激動(dòng),說自己只承認(rèn)敲詐勒索罪的第一筆犯罪事實(shí),其他的賭博罪、故意傷害罪、盜竊罪、尋釁滋事罪都不能成立,還說自己遭受刑訊逼供,生不如死。門外下雨,室內(nèi)寒冷,我讓他不要著急,仔細(xì)把事情說清楚。這一聊,就是一整天。

據(jù)吳達(dá)陳述,第一次刑訊逼供,馮翰(化名)等辦案人員將吳達(dá)的雙手反銬在訊問室的椅子上。馮翰、趙陽(化名)明知吳達(dá)雙手有舊傷,卻屢屢將吳達(dá)的雙手使勁往下拖拽,令吳達(dá)疼痛難忍。馮翰還把茶水澆到吳達(dá)頭上。馮翰還語言恐嚇吳達(dá),諸如:將吳達(dá)放出來就是為了折磨他,以后的日子還長。就算不穿警服也要開車把吳達(dá)撞死等。馮翰還要求吳達(dá)學(xué)狗叫,踢正步,對(duì)吳達(dá)的人格進(jìn)行侮辱。如果吳達(dá)想閉眼休息,就拿手機(jī)手電筒照吳達(dá)的臉。如果吳達(dá)不回答,就拉拽吳達(dá)的頭。

據(jù)吳達(dá)陳述,第二次刑訊逼供,馮翰等人將吳達(dá)的雙手反銬在訊問室的椅子上,往下拖拽,試圖用這種方式,逼迫吳達(dá)按照他們的意思,承認(rèn)尋釁滋事的犯罪情節(jié)。在這個(gè)過程中,馮翰將沒喝完的茶水從吳達(dá)頭頂澆下。

隨后,我和吳達(dá)核對(duì)五個(gè)罪名的事實(shí),并告訴吳達(dá),我們將全力辯護(hù)。

五個(gè)罪名漏洞百出 

回到南京后,我和助理加班加點(diǎn)閱卷,確定無罪辯護(hù)的方案。針對(duì)五個(gè)罪名,逐一反駁。針對(duì)刑訊逼供,申請(qǐng)調(diào)取詢問訊問同步錄音錄像。

一個(gè)星期后,我們?cè)俣闰?qū)車前往檢察院,和承辦檢察官當(dāng)面溝通,遞交法律意見書。這是一個(gè)年輕、溫和的女檢察官,認(rèn)真聽取我們的意見,不時(shí)和我們探討。這讓我感覺有希望去掉部分罪名,尤其是賭博罪和尋釁滋事罪,問題重重。

一、關(guān)于吳達(dá)涉嫌敲詐勒索罪,存在爭議。

(一)吳達(dá)等人敲詐勒索張薇等人43900元的證據(jù)不足,缺少客觀證據(jù)。

Z縣公安局《起訴意見書》顯示,吳達(dá)等人誣陷被害人張薇(化名)等人使用魔術(shù)牌“出老千”,進(jìn)行敲詐勒索,案值共計(jì)人民幣43900元。該認(rèn)定與事實(shí)不符。

辯護(hù)人注意到,涉及敲詐勒索金額43900元的證據(jù)大多為言辭證據(jù),沒有取款記錄、轉(zhuǎn)賬記錄加以佐證,相關(guān)證據(jù)不足。即便吳達(dá)等人等人涉嫌敲詐勒索罪,也有必要厘清犯罪金額。

(二)張薇等被害人有過錯(cuò)。

被害人張薇(化名)、趙某等人通過出老千的方式,不正當(dāng)贏取楊某、馬某的財(cái)物,具有過錯(cuò)。吳達(dá)等人去面館要錢事出有因。趙某等人企圖套路楊某、馬某等人,不料被反套路。

(三)吳達(dá)敲詐勒索張薇一事管轄地為某派出所,不應(yīng)當(dāng)由z派出所立案偵查。

(四)吳達(dá)敲詐勒索梁某24900元、王某某39200元的證據(jù)不足,缺少梁某詢問筆錄和客觀證據(jù)。

Z縣公安局《起訴意見書》顯示,吳達(dá)在韓某辦公室,采用毆打、恐嚇、言語威脅的方式對(duì)被害人梁某、王某某實(shí)施敲詐勒索,敲詐被害人梁某24900元、敲詐被害人王某某39200元,案值共計(jì)64100元。該認(rèn)定與事實(shí)不符。

辯護(hù)人注意到,所謂的被害人梁某,就是出老千、打假牌的當(dāng)事人,使用透視牌作弊贏取錢財(cái),吳達(dá)為輸錢3.55萬元的朋友出頭,具有一定的合理性,事后也轉(zhuǎn)錢38000元給朋友。且梁某沒有詢問筆錄,是否被詐勒索存疑,被敲詐勒索金額存疑。所謂的被害人王某某,也有可能是出老千、打假牌的當(dāng)事人之一。涉及敲詐勒索的證據(jù)大多為言辭證據(jù),取款記錄、轉(zhuǎn)賬記錄不完整,相關(guān)證據(jù)不足。即便吳達(dá)等人等人涉嫌敲詐勒索罪,也有必要厘清犯罪金額。

二、吳達(dá)不構(gòu)成賭博罪,賭博行為系敲詐勒索罪的手段行為,被敲詐勒索罪吸收。

Z縣公安局《起訴意見書》顯示,2022年1月24日至26日期間,趙某伙同張薇與王某、吳達(dá)互相聯(lián)系進(jìn)行賭博,同時(shí)分別召集馬某、楊某、侯某某、徐某某、鄭某,先后三次進(jìn)行賭博,由張薇進(jìn)行抽頭漁利。該認(rèn)定與事實(shí)不符。

(一)張薇涉嫌賭博罪,與吳達(dá)無關(guān)。

張薇的面館作為賭博場所,張薇召集人員賭博,并抽頭漁利,涉嫌賭博罪。

(二)吳達(dá)安排楊某、馬某賭博的目的,是為了實(shí)施敲詐勒索,該賭博行為系敲詐勒索罪的手段行為,被敲詐勒索罪吸收。

卷宗材料顯示,吳達(dá)與楊某、馬某等人事前合謀,名為賭博,實(shí)為敲詐勒索。

(三)吳達(dá)沒有在賭博中抽頭漁利,不符合以營利為目的構(gòu)成要件。

(四)即使吳達(dá)參與賭博,不構(gòu)成賭博罪,可進(jìn)行治安處罰。

三、吳達(dá)不構(gòu)成盜竊罪,系民事糾紛,可通過民事訴訟解決。

Z縣公安局《起訴意見書》顯示,吳達(dá)向趙曉芳(化名)借款105000元,以寶馬轎車作為質(zhì)押。后吳達(dá)竄至趙曉芳未婚夫周某家中,未經(jīng)許可,采用翻墻攀爬柵欄的方式進(jìn)入院內(nèi),使用拉插銷的方式打開院門,使用備用鑰匙,將停放在院內(nèi)寶馬車偷開走,經(jīng)核價(jià)21萬元。該認(rèn)定與事實(shí)不符,且證據(jù)不足。

(一)吳達(dá)和趙曉芳系高中同學(xué),存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

卷宗材料顯示,吳達(dá)向趙曉芳借款105000元,提前扣除利息5000元,實(shí)際到手10萬元,借款金額為10萬元。

(二)車輛登記在吳達(dá)母親名下,趙曉芳和吳達(dá)無權(quán)簽署質(zhì)押協(xié)議,也無權(quán)辦理質(zhì)押手續(xù)。

卷宗材料顯示,該寶馬車的大部分錢款由吳達(dá)父母支付,且登記在吳達(dá)母親周某某名下。顯然,未經(jīng)吳達(dá)母親授權(quán),趙曉芳和吳達(dá)無權(quán)簽署質(zhì)押協(xié)議,也無權(quán)辦理質(zhì)押手續(xù)。即使通過民事訴訟,法院也不會(huì)支持該質(zhì)押協(xié)議。

(三)趙曉芳報(bào)案稱吳達(dá)撬鎖入戶盜竊寶馬車,該行為沒有客觀證據(jù)佐證。吳達(dá)的有罪供述系刑訊逼供所得,應(yīng)當(dāng)排除。

趙曉芳和未婚夫周某的陳述顯示,吳達(dá)系撬鎖入戶盜竊寶馬車,但是,本案并沒有監(jiān)控視頻等證據(jù)予以佐證。至于翻墻攀爬柵欄的方式進(jìn)入院內(nèi),使用拉插銷的方式打開院門,也沒有監(jiān)控視頻等證據(jù)予以佐證。

而吳達(dá)的有罪供述系刑訊逼供所得,應(yīng)當(dāng)予以排除。吳達(dá)后來的供述顯示,其到達(dá)周某家門口,車就停在門外,他沒有撬鎖,也沒有通過翻墻方式進(jìn)入院內(nèi)。

(四)吳達(dá)有可能經(jīng)過趙曉芳或周某同意,開走寶馬車。

卷宗材料顯示,吳達(dá)曾經(jīng)提出歸還欠款、開走寶馬汽車,趙曉芳、周某在這種情況下,有可能同意吳達(dá)開走寶馬車,周某還把家庭地址告知吳達(dá),趙曉芳、周某可能后來反悔。

(五)吳達(dá)不具有非法占有目的,不具有盜竊故意。

(六)吳達(dá)和趙曉芳重新達(dá)成11萬元的協(xié)議,吳達(dá)還款一萬元,并以價(jià)值三萬元的浪琴手表作為抵押。

案發(fā)后,經(jīng)過派出所調(diào)解,吳達(dá)和趙曉芳重新打成11萬元的借款協(xié)議。吳達(dá)當(dāng)即還款一萬元,并以價(jià)值三萬元的浪琴手表作為抵押,顯示出其沒有盜竊的犯罪故意,也顯示出趙曉芳認(rèn)可吳達(dá)不屬于盜竊犯罪,而是可協(xié)商的民事糾紛。

(七)趙曉芳起訴到法院,通過民事訴訟解決借款糾紛。

趙曉芳因?yàn)閰沁_(dá)沒有歸還后續(xù)款項(xiàng),就起訴到法院。事實(shí)上,法院也判決吳達(dá)歸還款項(xiàng),趙曉芳通過民事訴訟可以解決問題。

(八)刑法具有謙抑性,通過民事手段能解決的事情,不要輕易上升到刑事手段打擊。從民眾的樸素認(rèn)知來看,也不構(gòu)成盜竊罪。

(九)寶馬車為二手車,以25萬元購入,一年后是否價(jià)值21萬元存疑,價(jià)格認(rèn)定書不科學(xué)、不合理,鑒定方式存疑。

(十)抵押協(xié)議金額為85000元,趙曉芳的損失在此范圍,認(rèn)定盜竊金額為21萬元顯然不合理。

四、吳達(dá)不構(gòu)成故意傷害罪。

Z縣公安局《起訴意見書》顯示,趙曉芳坐在寶馬車駕駛室要求吳達(dá)還錢,不讓吳達(dá)開車離開。吳達(dá)遂懷恨在心,采用拖拽、撕扯的方式強(qiáng)行拉扯、毆打趙曉芳,造成趙曉芳左手第四掌受傷,經(jīng)鑒定輕傷二級(jí)。該認(rèn)定與事實(shí)不符。

(一)吳達(dá)的行為宜認(rèn)定為過失致人輕傷,不構(gòu)成犯罪。

卷宗材料顯示,趙曉芳在與吳達(dá)搶奪車輛的過程中受傷。吳達(dá)并沒有傷害趙曉芳的主觀故意,吳達(dá)只想拿回自己的手機(jī)和車鑰匙,其造成趙曉芳的手骨折并鑒定為輕傷二級(jí)的結(jié)果,屬于過失心態(tài),應(yīng)認(rèn)定為過失致人輕傷。《刑法》中只處罰故意傷害和過失致人重傷,不處罰過失致人輕傷,吳達(dá)的行為不構(gòu)成犯罪。

(二)吳達(dá)的有罪供述系刑訊逼供所得,應(yīng)當(dāng)排除。

(三)本案系民間糾紛引發(fā),且系輕傷害行為,雙方在派出所調(diào)解下達(dá)成刑事和解,吳達(dá)可以不追究刑事責(zé)任。

本案具有特殊性,系民間借貸糾紛引發(fā)。事發(fā)后,經(jīng)派出所主持調(diào)解,吳達(dá)向趙曉芳賠償4.5萬元,趙曉芳也出具了刑事諒解書,表示不再追究吳達(dá)的法律責(zé)任。本身就是輕傷害行為,雙方在派出所主持下達(dá)成刑事和解,吳達(dá)可以不追究刑事責(zé)任。

(四)本案此前已經(jīng)過派出所妥善處理,根據(jù)一事不再理、一事不再罰的原則,不應(yīng)重新啟動(dòng)刑事追訴。

(五)因?yàn)橐粋€(gè)簡單的民間借貸糾紛,追究吳達(dá)盜竊罪、故意傷害罪之責(zé)任,顯然罪責(zé)刑不相適應(yīng)。

五、吳達(dá)不構(gòu)成尋釁滋事罪。

Z縣公安局《起訴意見書》顯示,吳達(dá)伙同賈某某、許某竄至t縣一安置房內(nèi),持械隨意毆打被害人趙勛、趙章,致被害人趙勛(化名)、趙章(化名)受傷。該認(rèn)定與事實(shí)不符。

(一)吳達(dá)與趙勛等人發(fā)生沖突的起因是,趙勛一房兩賣,導(dǎo)致吳達(dá)岳父趙楊受損失,事出有因,吳達(dá)等人具有維權(quán)基礎(chǔ)。

開發(fā)商趙勛將房子沖抵工程款,賣給吳達(dá)岳父趙楊(化名)。此后,趙勛一房兩賣,擅自將房子又賣給他人,他人進(jìn)行裝修。

吳達(dá)之所以發(fā)生爭吵、打架,是因?yàn)殚_發(fā)商擅自將岳父購買的有購房合同的商品房,交付給他人裝修,事出有因,而不是吳達(dá)無事生非、尋求刺激,吳達(dá)等人具有維權(quán)基礎(chǔ)。

(二)是誰先動(dòng)手打人存疑,缺少錄音錄像或照片佐證。

吳達(dá)一方供述趙勛先動(dòng)手打人,趙勛等人則稱吳達(dá)先動(dòng)手打人,雙方各執(zhí)一詞,證人萬某沒看到誰先動(dòng)手,同時(shí)缺少錄音錄像或照片佐證,事實(shí)存疑。吳達(dá)等人也有可能是在開發(fā)商趙勛先挑釁并動(dòng)手打人之后,才被迫防衛(wèi)。

(三)吳達(dá)是否持械打人存疑,缺少實(shí)物、錄音錄像或照片佐證。

(四)趙勛、趙章等人有利害沖突,其陳述真實(shí)性存疑。

證人萬某證言顯示,趙勛在當(dāng)?shù)孛暡缓?。趙勛、趙章的陳述前后大相徑庭,刻意突出有利于自己的方面,隱瞞不利于自己的方面,隱瞞起因是自己不誠信的商業(yè)行為,隱瞞自己動(dòng)手打人的事實(shí),把一切責(zé)任都推到吳達(dá)等人身上,其陳述真實(shí)性存疑。

(五)吳達(dá)表弟許某被打成視網(wǎng)膜脫落、黃體酮破裂,而所謂的被害人趙勛、趙章并無證據(jù)顯示受傷嚴(yán)重。

吳達(dá)的表弟許某遭受趙勛、趙章的毆打,一只眼睛受傷嚴(yán)重,經(jīng)t市人民醫(yī)院診斷為,視網(wǎng)膜脫落、黃體酮破裂。許某視力基本為零。而所謂的被害人趙勛、趙章并無證據(jù)顯示受傷嚴(yán)重,如有,也僅僅是輕微擦傷,趙勛、趙章甚至直接對(duì)公安機(jī)關(guān)說,沒必要對(duì)自己進(jìn)行傷情鑒定。

(六)吳達(dá)表弟許某被打成視網(wǎng)膜脫落、黃體酮破裂,許某一直要求傷情鑒定,卻至今未進(jìn)行傷情鑒定,背后原因存疑。

(七)t縣公安已經(jīng)進(jìn)行處理,z縣公安再次處理于法無據(jù)。

t縣公安有管轄權(quán),并且已經(jīng)進(jìn)行處理,z縣公安再次進(jìn)行處理,顯然于法無據(jù)。

(八)本案即使涉嫌尋釁滋事,雙方均應(yīng)進(jìn)行治安處罰,沒有達(dá)到需要刑事打擊的程度。

查閱同步錄音錄像

談過五個(gè)罪名后,我和檢察官提出,本案存在嚴(yán)重的刑訊逼供。我們提供了傷情照片,以及時(shí)間、地點(diǎn)、辦案人員行為等刑訊逼供具體線索,希望能查閱同步錄音錄像。經(jīng)過多次溝通,檢察官同意了。

我們發(fā)現(xiàn),存在吳達(dá)被反銬在凳子上的情況,讓吳達(dá)產(chǎn)生難以忍受的痛苦。

鑒于錄音錄像不夠完整,有所缺失,我申請(qǐng)繼續(xù)調(diào)閱。檢察官也同意了,說會(huì)找公安溝通。

過了一段時(shí)間,檢察官說調(diào)取了新的錄音錄像,于是我們?cè)偃ゲ殚啞?

隨后,我們申請(qǐng)排除非法證據(jù),申請(qǐng)排出刑訊逼供后的第10次至第25次訊問筆錄以及所謂的悔過書。

堅(jiān)決辯護(hù)不構(gòu)成惡勢力 

和檢察官溝通過程中,我們得知公安機(jī)關(guān)同日出具了一份新的《起訴意見書》,增加了一項(xiàng)涉惡內(nèi)容:以吳達(dá)為首的惡勢力犯罪集團(tuán),吳達(dá)是組織、領(lǐng)導(dǎo)者,8人為積極參加者,2人為一般參與者。

這讓我心頭一緊,感覺形勢嚴(yán)峻。我當(dāng)即提出反對(duì)意見,認(rèn)為不構(gòu)成惡勢力犯罪集團(tuán)。

幾天后,我再度提交新的《法律意見書》,希望能夠阻擊人為拔高認(rèn)定惡勢力犯罪集團(tuán):

(一)吳達(dá)和各犯罪嫌疑人不存在固定組織,不存在人身依附關(guān)系,而是松散聯(lián)系,基本都是賭友,吳達(dá)甚至不認(rèn)識(shí)所謂的惡勢力犯罪集團(tuán)積極參加者李某某、曹某某。

(二)吳達(dá)實(shí)施敲詐勒索行為,是單純?yōu)榱四踩〔环ń?jīng)濟(jì)利益,是偶發(fā)性發(fā)罪,不具有為非作惡、欺壓百姓的惡勢力犯罪集團(tuán)特征。

(三)吳達(dá)事出有因而侵害特定人員,沒有擾亂社會(huì)秩序,沒有造成較為惡劣的社會(huì)影響。

(四)吳達(dá)曾經(jīng)見義勇為,救下孩子,不是惡勢力犯罪集團(tuán)組織、領(lǐng)導(dǎo)者。

兩次退回補(bǔ)充偵查 

此后,案件經(jīng)過兩次退回補(bǔ)充偵查。

自從實(shí)施檢察院精準(zhǔn)量刑和認(rèn)罪認(rèn)罰制度后,“決戰(zhàn)在法庭”某種程度上演變成“決戰(zhàn)在檢察院”,我們抓住每次機(jī)會(huì),反復(fù)和檢察官溝通。

我們繼續(xù)堅(jiān)持認(rèn)為吳達(dá)不構(gòu)成賭博罪、尋釁滋事罪、盜竊罪。尤其是盜竊罪,一旦認(rèn)定,就可能判處十年以上。

我們認(rèn)為吳達(dá)不構(gòu)成故意傷害罪。所謂的故意傷害案具有特殊性,系民間借貸糾紛引發(fā)。傷情是否由吳達(dá)引發(fā)存疑。輕傷二級(jí),被害人也出具了刑事諒解書,可以不起訴。

我們堅(jiān)持認(rèn)為敲詐勒索金額沒有達(dá)到10萬余元,僅有3.7萬元。其中,為查明吳達(dá)在某某城敲詐勒索情況,要詢問證人畢某、王某,與被害人梁某核實(shí)被敲詐情況,調(diào)取梁某交易記錄。但是,公安機(jī)關(guān)多次聯(lián)系畢某、王某、梁某,上述三人均無法聯(lián)系上。辯護(hù)人認(rèn)為,連證人畢某、王某都無法聯(lián)系上,連被害人梁某都無法聯(lián)系上,根據(jù)存疑時(shí)有利于被告人原則,顯然不能輕易地認(rèn)定吳達(dá)敲詐勒索梁某的金額。何況,所謂的被害人梁某,就是出老千、打假牌的當(dāng)事人,使用透視牌作弊贏取錢財(cái),具有重大過錯(cuò)。

多番交鋒后,檢察官認(rèn)可我們的部分觀點(diǎn),初步同意去掉惡勢力帽子,五個(gè)罪名去掉兩個(gè)罪名,賭博罪和尋釁滋事罪。

我們繼續(xù)溝通,終于在關(guān)鍵時(shí)刻,可能判刑十年以上的盜竊罪,檢察官也初步同意去掉。

接下來,檢察官要向上級(jí)匯報(bào)、請(qǐng)示,這是難熬的等待。

好在,有驚無險(xiǎn),上級(jí)同意去掉惡勢力帽子,五個(gè)罪名去掉三個(gè)罪名。

量刑商量不容易

剩下敲詐勒索罪和故意傷害罪,我們和檢察官協(xié)商量刑。

我提出,考慮到輕傷二級(jí)、賠償?shù)轿?、刑事諒解,如果故意傷害罪如果一定要起訴,能否建議拘役六個(gè)月以內(nèi)。這樣的話,雖然數(shù)罪并罰,但在敲詐勒索罪基礎(chǔ)上不會(huì)加重處罰。檢察官說,認(rèn)罪認(rèn)罰可能建議有期徒刑六個(gè)月,不太好建議拘役。

我說,考慮到立功、被害人有過錯(cuò)、坦白、認(rèn)罪認(rèn)罰,愿意全額退贓,能否對(duì)敲詐勒索罪降擋處理,不要建議三年以上,而是一年六個(gè)月左右。檢察官說,全額退贓10萬余元,可以考慮三年,不退的話可能四年左右。

多輪協(xié)商后,我們希望兩年以下,檢察官堅(jiān)持三年以上,雙方分歧仍然較大。

吳達(dá)沒有簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書,檢察院移送法院。檢察院建議故意傷害罪判處有期徒刑六個(gè)月,建議敲詐勒索罪判處三年九個(gè)月,合并執(zhí)行四年。我們認(rèn)為建議量刑過重,把希望寄托于法院。

山窮水盡柳暗花明

我去法院遞交辯護(hù)手續(xù),得知由副院長主辦,于是立刻到副院長辦公室。

副院長態(tài)度和氣,愿意和律師交流。

我提交《排除非法證據(jù)申請(qǐng)書》和《證人出庭作證申請(qǐng)書》,申請(qǐng)排出刑訊逼供后的第10次至第25次訊問筆錄,申請(qǐng)證人韓某、畢某、王某和被害人梁某、王某某出庭作證,申請(qǐng)被害人趙曉芳出庭。

我和副院長商量說,故意傷害罪如果吳達(dá)認(rèn)罪認(rèn)罰,能否改為判處拘役六個(gè)月。這一點(diǎn)副院長認(rèn)為是可以考慮的,我內(nèi)心高興,沒有白來。

至于敲詐勒索罪,我認(rèn)為認(rèn)定的金額存在嚴(yán)重問題。公安機(jī)關(guān)沒有對(duì)部分被害人和證人做詢問筆錄,不能推定為敲詐勒索金額。

副院長說,沒有部分被害人、證人的筆錄,能否認(rèn)定敲詐勒索金額,這一塊可以探討。我理解你想把敲詐勒索金額降到6萬元以下,這樣可以判處三年以下。但即便扣掉這部分金額,還是超過6萬元。

我說,按照我們的算法,敲詐勒索金額是3.7萬元,應(yīng)當(dāng)判處三年以下。即便按照10萬余元認(rèn)定,有全額退贓、立功,也可以降檔處理,判處三年以下。檢察院之前說可以三年,我們覺得還是偏重,希望法院能夠考慮兩年以下。

副院長說,檢察院說的三年,還可以啊。

我說,立功加全額退贓的話,降檔處理在法律上是沒有障礙的。

副院長說,你這邊可以和檢察院再溝通溝通。

沒想到和副院長談了一上午,通過這次溝通,我感覺有回旋余地。

但是,我和檢察官溝通時(shí),檢察官仍然堅(jiān)持三年。

量刑協(xié)商陷入僵局。一方面,我做好準(zhǔn)備,要在法庭上全力辯護(hù),首先申請(qǐng)召開庭前會(huì)議。另一方面,我繼續(xù)和副院長溝通,看看能否從法院突破。

副院長同意先召開庭前會(huì)議。通過一上午的庭前會(huì)議,我們初步達(dá)成共識(shí),吳達(dá)第10次至第25次訊問筆錄,檢察院不作為證據(jù)出示。通知證人韓某、畢某、王某和被害人梁某、王某某出庭作證,通知被害人趙曉芳出庭。副院長說,會(huì)打電話通知這些人,這些人能來的話,讓他們盡量來。

過了幾天,我再度和副院長溝通,協(xié)商認(rèn)罪認(rèn)罰量刑問題。

副院長問,判兩年可能偏輕,如果你是客觀的第三人,你覺得判多少年比較合適?

這時(shí)候,我的大腦飛速運(yùn)轉(zhuǎn),隨即說,判三年的話太重,兩年的話你們感覺有點(diǎn)難度,如果我是第三人,我可能會(huì)考慮兩年三個(gè)月。

副院長說,我們往中間靠攏,兩年半怎么樣?

我說,當(dāng)事人預(yù)期兩年以下,兩年半可能比較難接受,能不能盡量考慮兩年三個(gè)月?

副院長說,我們先按照兩年半,后面如果有再降的空間,我們?cè)僬劇?

柳暗花明,艱難的談判終于出現(xiàn)曙光。我打算穩(wěn)固兩年半的基礎(chǔ),繼續(xù)推進(jìn)兩年三個(gè)月的空間。

開庭前兩天,副院長終于同意考慮兩年三個(gè)月至兩年半。

趁熱打鐵,再接再厲,繼續(xù)溝通,初步確定認(rèn)罪認(rèn)罰判兩年三個(gè)月。

開庭前,我去會(huì)見吳達(dá),吳達(dá)對(duì)這個(gè)結(jié)果能接受。

在法庭上,我說,關(guān)于敲詐勒索罪,被害人有過錯(cuò),吳達(dá)全額退贓,等同于消除嚴(yán)重后果,可以減輕處罰。關(guān)于故意傷害罪,情節(jié)輕微,取得諒解,可以免予刑事處罰或拘役。吳達(dá)檢舉揭發(fā)王某、陸某某等人犯罪,有立功情節(jié),可以減輕處罰。

我在法庭上還提到,吳達(dá)曾經(jīng)見義勇為,也可以認(rèn)定為立功。2022年,吳達(dá)踴躍報(bào)名參加社區(qū)防疫志愿者,承擔(dān)相關(guān)工作。吳達(dá)在一次結(jié)束防疫志愿者工作返回家中時(shí),發(fā)現(xiàn)家門口的東邊發(fā)生一起車禍:一輛封閉式三輪車將小女孩及其母親壓在下面,小女孩不斷發(fā)出慘叫。吳達(dá)快速上前將車抬起,救出小女孩及其母親,屬于見義勇為,也可以認(rèn)定為立功。此事有媒體報(bào)道、照片等為證。

檢察官當(dāng)庭變更量刑建議,從四年變更為兩年三個(gè)月。

開庭后,吳達(dá)的父親、姐姐握住我的手,再三感謝。

2023年5月,Z縣法院判決,吳達(dá)犯敲詐勒索罪,判處有期徒刑二年三個(gè)月,并處罰金人民幣四萬元;犯故意傷害罪,判處拘役六個(gè)月,決定執(zhí)行有期徒刑二年三個(gè)月,并處罰金人民幣四萬元。其余被告人大部分宣告緩刑。

至此,一個(gè)困難重重的涉惡案件,最終嚴(yán)把法律、事實(shí)和證據(jù)關(guān)口,以妥善處理告終。